Новая логика санкций – Где проходит грань между разрешённым и запретным советом?
После начала конфликта между Россией и Украиной, Вашингтон впервые за десятилетия пошёл дальше классических финансовых и торговых ограничений.
Исполнительный указ № 14071 от 6 апреля 2022 года и последующее определение OFAC (8 мая 2022 г.) ввели запрет не только на инвестиции, но и на оказание определённых профессиональных услуг лицам, находящимся в Российской Федерации.
Под удар попали три категории:
• бухгалтерские,
• услуги по учреждению компаний и трастов,
• управленческое и стратегическое консультирование.
См. соответствующие статьи:
Обзор секторальных санкций США против России
Санкции США против России: Список SDN
За нарушение санкций, установленных Исполнительным указом № 14071, юристы, бухгалтеры и консультанты могут понести значительные гражданско-правовые и уголовные наказания, применяемые Управлением по контролю за иностранными активами Министерства финансов США (OFAC).
Строгость наказания зависит от умысла и характера нарушения – преднамеренные действия рассматриваются как отягчающие обстоятельства и влекут более суровые меры ответственности.
Что именно запрещено советовать: Главный критерий — кому оказывается услуга
Формулировка OFAC звучит так: «оказание услуг любому лицу, находящемуся в Российской Федерации».
Для целей Исполнительного указа № 14071 OFAC трактует выражение «лицо, находящееся в [России]» как включающее: (1) лиц, находящихся на территории России; (2) физических лиц, обычно проживающих в России; и (3) юридические лица, зарегистрированные или организованные в соответствии с законодательством России или любого её субъекта.
OFAC приводит несколько примеров:
Следующие два сценария описывают услуги, оказываемые дочерним компаниям российских предприятий за рубежом (то есть компаниям, не находящимся в России), которые не запрещены согласно Исполнительному указу № 14071.
Американская бухгалтерская фирма оказывает услуги по налоговому консультированию и подготовке отчётности дочерней компании российского холдинга, зарегистрированной в США. Эта дочерняя компания имеет офис и сотрудников в США, ведёт деятельность на территории США, и услуги не экспортируются и не реэкспортируются в российскую материнскую компанию.
Американская консалтинговая фирма в сфере управления оказывает стратегические бизнес-консультации дочерней компании российского предприятия, находящейся в третьей стране. Дочерняя компания имеет офис и сотрудников в этой третьей стране, ведёт деятельность там же, и услуги не реэкспортируются российскому материнскому обществу.
Также OFAC описывает два сценария, при которых оказание услуг будет запрещено в соответствии с этим указом:
Американский корпоративный сервис-провайдер управляет трастом, созданным по законодательству одного из штатов США, если этот траст существует преимущественно для владения, продажи или покупки активов от имени учредителя, доверителя или бенефициара, который является физическим лицом, обычно проживающим в России.
Американский корпоративный сервис-провайдер регистрирует компанию с ограниченной ответственностью в третьей стране от имени физического лица, обычно проживающего в России, с целью владения объектами недвижимости, и эта компания не имеет иной физической деятельности или присутствия в указанной стране.
То есть не важно, кто заказчик – государственное учреждение, частная компания или физическое лицо, если оно находится в России, американский бухгалтер, юрист или консультант не имеет права предоставлять ему услуги, подпадающие под определение.
Для юристов наиболее чувствительной зоной стала помощь по регистрации или реструктуризации компаний, трастов и иных структур.
Совет по «оптимальной юрисдикции» для бенефициара, проживающего в Москве, может квалифицироваться как «услуги по учреждению компаний», даже если сама регистрация произойдёт в третьей стране.
Для бухгалтеров – любая работа, связанная с ведением отчётности, аудитом или финансовым анализом российских клиентов.
Для консультантов – стратегическое и управленческое консультирование, включая бизнес-планы, маркетинг, слияния и поглощения.
Услуги по подбору и проверке персонала включены в запрет на управленческое консультирование, установленный Определением в рамках Исполнительного указа № 14071.
Для целей данного Определения OFAC трактует управленческое консультирование как включающее следующие категории: (1) услуги, связанные со стратегическим бизнес-консультированием; (2) планирование, оценку и выбор организационных структур и систем; (3) разработку или оценку маркетинговых программ, а также их внедрение; (4) консультации по вопросам слияний, поглощений и организационной структуры; (5) подбор персонала, кадровое сопровождение и консультирование по вопросам трудовой политики и практик; (6) управление брендом.
См. соответствующие статьи: Санкции могут быть наложены на третьих лиц
Что не запрещено
Санкции не распространяются на:
Экспорт-контроль и соблюдение санкций – американская фирма может консультировать российских клиентов по вопросам прекращения деятельности в России, соблюдения американских правил или вывода активов.
Гуманитарную сферу – услуги, прямо связанные с медициной, продовольствием, НКО и образовательными инициативами, допускаются.ГеГенеральная лицензиянеральная лицензия
В Часто задаваемом вопросе № 1067 поясняется, что Определение, принятое в рамках Исполнительного указа № 14071, «не запрещает американским лицам экспортировать, реэкспортировать, продавать или поставлять прямо или косвенно программное обеспечение в [Россию], а также не запрещает предоставление услуг, связанных с экспортом такого программного обеспечения, включая разработку и инженерное проектирование программного обеспечения», при условии, что такие сопутствующие услуги не относятся к секторам, подпадающим под ограничения.
Лицензированные исключения – OFAC может выдать Генеральная лицензия или Специальная лицензия на определённый тип работы (например, завершение контракта, начатого до 7 июня 2022 г.).
В санкционной системе США действует механизм так называемых General Licenses — Генеральных лицензий OFAC, которые позволяют компаниям совершать ограничённые действия, формально подпадающие под санкции, без необходимости получать индивидуальное разрешение. Такие лицензии публикуются открыто и применяются ко всем, кто выполняет их условия. Так, General License 34 разрешала краткий «wind-down period», чтобы фирмы могли законно завершить проекты и закрыть российские офисы.
Однако эти лицензии не дают «зеленый свет» новым контрактам — они только обеспечивают мягкий выход из старых обязательств.
См. соответствующие статьи: Антикоррупционные программы
M&A — входит ли это в формирование компаний?
Да, операции по слияниям и поглощениям (M&A) почти всегда подпадают под запрет.
Любые консультации, связанные со структурированием сделки, оценкой активов, «due diligence» или интеграцией российских предприятий, считаются управленческим и стратегическим консалтингом.
Если клиент – компания или физлицо, находящееся в России, – это прямое нарушение. Даже если речь идёт о продаже доли иностранным инвесторам, американские консультанты могут подключаться лишь с письменного разрешения OFAC и при условии, что услуга направлена на соблюдение санкций, а не на обход.
Кто такие «россияне» в понимании санкций
OFAC не оперирует понятием гражданства как главным критерием. Ключевой тест – местонахождение клиента и фактический контроль. Если клиент физически находится в России, независимо от паспорта — запрет действует. Если это компания, зарегистрированная или созданная в России, – тоже.
Двойное гражданство
Если человек имеет двойное гражданство (например, США и Россия), но живёт и ведёт бизнес в США – ограничений нет.
Но если он проживает в Москве и заказывает услуги из России, для американского поставщика это «лицо, находящееся в Российской Федерации» – запрещённый адресат.
Казахстанцы и другие граждане
Гражданин Казахстана, проживающий в Алматы, не подпадает под санкции. Однако если он находится в России или представляет интересы российских лиц, формально он подпадает под запрет как «действующий в интересах лица, находящегося в России».
То же касается граждан Кыргызстана, Армении и других стран, если их компании фактически контролируются россиянами.
Смешанная собственность компаний
OFAC смотрит на долю владения и контроль.
Если более 50% компании принадлежит одному или нескольким лицам, находящимся под санкциями – вся компания считается заблокированной.
Но даже при меньшей доле может возникнуть «risk-based obligation». Американский консультант обязан убедиться, что российская сторона не контролирует принятие решений.
Следующие два сценария, описанные в Часто задаваемых вопросах, иллюстрируют оказание услуг дочерним компаниям российских предприятий, не находящихся в России (то есть компаниям, не подпадающим под определение «лица, находящегося в России»), которые не запрещены в соответствии с положениями Исполнительного указа № 14071:
Американская бухгалтерская фирма оказывает услуги по налоговому консультированию и подготовке отчётности дочерней компании российского предприятия, зарегистрированной в США. Эта дочерняя компания имеет офис и сотрудников в США, ведёт деятельность на территории США, и услуги не экспортируются и не реэкспортируются в российскую материнскую компанию.
Американская консалтинговая фирма в сфере управления оказывает стратегические бизнес-консультации дочерней компании российского предприятия, находящейся в третьей стране. Эта дочерняя компания имеет офис и сотрудников в данной третьей стране, ведёт деятельность на её территории, и услуги не реэкспортируются российской материнской компании.
Пример. Компания зарегистрирована в ОАЭ, 30 % – у российского госбанка, остальное – у частных инвесторов. Формально – не «blocked person», но любой совет по корпоративной структуре или управлению для неё будет подозрительным.
Фирмы обязаны проверить: где штаб-квартира, кто конечные бенефициары, кто принимает стратегические решения.
Примеры различных сценариев владения
Большинство акций у американских собственников, меньшинство – у россиян.
Если российские акционеры владеют менее 50% компании и не участвуют в управлении, такая структура обычно не считается заблокированной.
Однако, если даже миноритарный российский участник имеет фактический контроль или право вето, OFAC может рассматривать компанию как находящуюся под влиянием российских интересов, что требует повышенной проверки.
Большинство акций – у компании из ОАЭ, которая, в свою очередь, принадлежит российской компании; меньшинство – у американских инвесторов.
В этом случае риск существенно возрастает. Даже если непосредственный владелец зарегистрирован в третьей стране, но конечный бенефициар – российская компания, OFAC может квалифицировать структуру как контролируемую Россией.
Американским консультантам запрещено оказывать услуги, если выгода от них прямо или косвенно переходит к российской стороне.
Большинство акций – у компании из ОАЭ, принадлежащей россиянам, проживающим в ОАЭ.
Такой случай требует анализа фактического резидентства и степени контроля.
Если владельцы действительно живут и работают в ОАЭ, ведут бизнес независимо от России, компания не автоматически считается российской.
Но если есть признаки связи с российской экономикой (финансирование, активы, контракты с РФ), она может подпадать под санкционный риск.
OFAC при оценке подобных схем смотрит не только на юридическую регистрацию, но и на реальное управление, источники капитала и выгоду, которую получает российская сторона.
Номинальные владельцы из третьих стран
Многие российские клиенты перерегистрировали компании на граждан Киргизии, Казахстана или Сербии, оставив реальный контроль за собой. OFAC прямо предупреждает: если вы знаете или должны были знать, что компания фактически контролируется лицом, находящимся в России, – запрет сохраняется.
Для юристов и бухгалтеров это означает обязанность проводить усиленную проверку бенефициаров. Формальная «крышка» из третьей страны не спасает от ответственности, если контроль остаётся российским.
См. соответствующие статьи: Санкции могут быть наложены на третьих лиц
Что значит «оказание услуги»
Даже устный совет по Zoom, электронное письмо с рекомендацией или меморандум считаются предоставлением услуги.
Не имеет значения, получает ли клиент отчёт, заключение или просто устную консультацию.
Американские фирмы должны учитывать также косвенное предоставление услуг.
Например, если филиал в Лондоне обслуживает российскую компанию, но ключевые эксперты из Нью-Йорка готовят материалы – нарушение происходит на уровне материнской структуры в США.
Даже при отсутствии личной встречи или официального договора оказание консультации дистанционно – через видеосвязь, электронную переписку или передачу аналитических материалов – считается предоставлением услуги. Главное – не форма контакта, а факт того, что российская сторона получает выгоду от экспертизы или работы американского специалиста.
Кто уже столкнулся с проблемами
Пока громких штрафов за нарушение именно service ban не было, но OFAC неоднократно направляло предупреждения.
Компании, попавшие под проверки, – в основном консалтинговые и юридические фирмы, которые не вовремя прекратили старые проекты.
Известно, что несколько американских бутик-консалтингов в 2023 году получили запросы OFAC о характере их услуг для российских клиентов в третьих странах.
Расследования ведутся также в отношении трастовых администраторов, помогавших россиянам открывать структуры на Кипре и в ОАЭ.
Финансовые санкции за подобные нарушения могут быть значительными: в прошлых кейсах OFAC назначало штрафы от 50 000 до миллиона долларов, даже без доказанного умысла.
Как действовать американским фирмам
Проверять географию клиента. Если клиент находится в России – никаких консультаций, кроме разрешённых OFACом. При этом важно понимать, что запрет распространяется только на определённые категории услуг, прямо обозначенные OFAC (учёт, корпоративное учреждение, управленческое консультирование). Другие типы взаимодействия, не попадающие под эти категории, могут быть допустимыми при условии, что они не нарушают другие положения санкционного режима или выполняются по действующей лицензии.
Проверять бенефициаров. Использовать базы данных санкционных списков (SDN List, SSI List), Beneficial Ownership Registers и коммерческие KYC-сервисы.
Определять характер услуги. Финансовый аудит – запрещён. Объяснение санкционных правил – разрешено.
Документировать решение. Хранить внутренние меморандумы с описанием анализа риска и вывода о допустимости.
Запрашивать лицензии. Если ситуация спорная – подать запрос в OFAC на Specific License.
Обучать персонал. Каждый партнёр и младший консультант должен знать, какие категории услуг под запретом.
Граница между юридическим советом и запрещённым «formation». Юридические фирмы часто задают вопрос: можно ли консультировать российского клиента по вопросам закрытия или ликвидации компании?
Ответ – да, если цель – прекращение деятельности и соблюдение санкций.
Но советы по созданию новой структуры, переводу активов или выбору юрисдикции – это уже corporate-formation service, запрещённая с июня 2022 года.
Даже если клиент хочет «просто переструктурировать» бизнес, американский юрист не может участвовать, если итог – создание или регистрация новой компании.
Почему запрет так важен для регулятора
Министерство финансов США считает, что российская экономика выживала не только за счёт экспорта нефти, но и благодаря экспертизе западных специалистов – аудиту, юридическому структурированию, стратегическому планированию.
Запретив услуги, Вашингтон стремится изолировать российские компании от международных стандартов управления и финансовой прозрачности.
Это также удар по схемам обхода санкций через офшоры и подставные фирмы.
Практические выводы для бизнеса
Американские бухгалтеры и консультанты не могут помогать россиянам вести бизнес, даже если речь идёт о зарубежных структурах.
Юристы не вправе давать советы по созданию или реорганизации компаний, но могут консультировать по соблюдению законов. Двойное гражданство не играет роли – важно, где клиент находится. Клиенты из третьих стран должны проходить углублённую проверку, если есть признаки российского контроля.
Компании со смешанной собственностью требуют анализа долей и влияния, особенно если в числе акционеров – госструктуры РФ. Любой совет, даже устный, может считаться услугой.
Заключение
Американские санкции против России перевернули привычный подход к международному консультированию. Теперь вопрос не только в том, кому продаёшь продукт, но и кому даёшь совет.
Юристы, бухгалтеры и консультанты должны мыслить как комплаенс-офицеры – понимать происхождение клиента, цепочку собственности и конечную цель консультации.
Эпоха «нейтрального» совета закончилась: даже телефонный звонок с рекомендацией о регистрации компании может стать предметом расследования.
Для профессиональных фирм главный совет прост – лучше отказаться от сомнительного запроса, чем объяснять OFAC, почему он не нарушал санкции.